Налогообложение при продаже доли в ооо

Трудности возникают, в частности, при исчислении НДС, когда доля продается по цене, превышающей ее номинальную стоимость, при образовании убытка от сделки купли-продажи доли, а также при учете расходов, связанных с ее реализацией, и в случае, когда участник не является резидентом РФ.

Владелец доли в уставном капитале общества вправе отчуждать ее другим участникам, самому обществу или третьим лицам, если это не противоречит уставу общества (п. п. 2 и 4 ст. 454 ГК РФ, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон N 14-ФЗ).
При продаже своей доли третьим лицам участник обязан письменно известить остальных участников ООО о намерении продать свою долю третьему лицу, указав цену и условия продажи (ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Остальные участники ООО вправе в течение месяца воспользоваться преимущественным правом на покупку доли. Иначе доля ООО продается третьему лицу на условиях, которые участник сообщил заранее, если иное не предусмотрено в уставе (например, преимущественное право общества покупать отчуждаемую долю).
Практика показывает, что в отношении порядка налогообложения операций по реализации доли в уставном капитале налоговики в большинстве случаев занимают не выгодную для участников ООО позицию. Однако суды, как правило, компании и физлиц поддерживают.


По мнению судов, продажа доли в уставном капитале не облагается НДС, даже если цена реализации превышает ее номинальную стоимость

В соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация на территории РФ долей в уставном капитале организации освобождается от обложения НДС. На практике зачастую участник реализует долю по цене, которая выше ее номинальной стоимости. Возникает вопрос: нужно ли с суммы такого превышения уплачивать НДС?
Инспекторы на местах придерживаются мнения о том, что освобождение от НДС в отношении продажи доли в уставном капитале действует только в части ее номинальной стоимости. Если же доля реализуется по более высокой цене, на сумму превышения начисляется НДС.
Однако практика показывает, что суды с таким мнением налоговиков не соглашаются. В частности, ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.03.2006 N Ф09-2147/06-С7 пришел к выводу, что Налоговый кодекс не содержит ограничений по цене реализации доли в уставном капитале организации. Следовательно, компания вправе не начислять НДС на всю сумму, полученную от покупателя в оплату доли. Аналогичные выводы сделал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 07.06.2005 N А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1.


Убыток от реализации доли по цене ниже стоимости ее приобретения уменьшает  налогооблагаемую прибыль участника

По мнению Минфина России, продажа доли в уставном капитале для целей налогообложения прибыли рассматривается как реализация имущественного права (Письмо от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222). При этом согласно пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ при реализации имущественных прав (долей) налогоплательщик вправе уменьшить доход от такой операции на цену приобретения таких прав и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией (см. врезку на с. 36). На это указывают и суды (Постановления ФАС Уральского от 30.09.2009 N Ф09-510/09-С3 и Северо-Западного от 26.01.2007 N А56-6244/2006 округов).

Буква закона. Применить освобождение от налогообложения в отношении доходов от реализации доли в уставном капитале российская компания может начиная с 2016 г.
С 1 января 2011 г. к доходам от реализации доли в уставном капитале российских организаций применяется нулевая ставка по налогу на прибыль (п. 4.1 ст. 284 и п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Но только при условии, что на дату реализации таких долей они непрерывно принадлежат налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет. Данные нормы применяются в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 1 января 2011 г. (п. 7 ст. 5 Федерального закона N 395-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ»). То есть указанную льготу налогоплательщики вправе применить начиная с 2016 г. (Письмо Минфина России от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48).


Если цена приобретения имущественных прав с учетом расходов, связанных с их реализацией, превышает выручку от их продажи, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, который он вправе учесть при налогообложении прибыли (Письма Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467, от 17.07.2012 N 03-03-06/1/336 и от 22.06.2011 N 03-03-06/1/377, ФНС России от 22.04.2009 N ШС-22-3/322). На практике компании сталкиваются с некоторыми сложностями, связанными с определением стоимости приобретения доли.
По мнению Минфина России, вклады участника в имущество (не в уставный капитал) ООО не увеличивают цену приобретения доли и, соответственно, не уменьшают доходы, полученные от продажи такой доли. Цена приобретения доли в уставном капитале формируется исходя из цены ее покупки по договору купли-продажи и дополнительных вкладов участника общества (Письмо Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467).
По мнению финансового ведомства, имущественные вклады участников общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества (Письмо от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4). Логика финансистов сводится к тому, что вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества.
этому цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется только исходя из первоначального и дополнительных вкладов участника общества.
Отметим, что есть и противоположное мнение. Расходы участника, связанные с внесением имущества в добавочный капитал общества, являются экономически обоснованными, так как направлены на увеличение чистых активов. Соответственно, при надлежащем документальном оформлении такие расходы учитываются при налогообложении. Однако судебных решений, подтверждающих такой подход, найти не удалось.
При реализации доли в расходы можно списать затраты на оплату услуг, связанных с такой продажей. В частности, к ним можно отнести консультационные и юридические услуги, услуги нотариуса, а также услуги оценщика по определению рыночной стоимости доли. Минфин России в Письме от 28.01.2011 N 03-03-06/1/32 отмечает, что расходы, связанные с оценкой рыночной стоимости доли, учитываются для целей налогообложения прибыли в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, при условии их соответствия критериям, установленным в ст. 252 НК РФ.
По мнению судов, суммы неустойки за несвоевременное исполнение условий сделки по продаже доли покупатель вправе учесть сразу в составе внереализационных расходов. На практике нередко покупатель нарушает те или иные сроки договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО и уплачивает продавцу неустойку.
этом случае налоговики придерживаются мнения, что сумма такого штрафа связана именно с приобретением доли в уставном капитале общества. Соответственно, покупатель вправе уменьшить доходы лишь при реализации имущественных прав (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Однако компании на этот счет имеют иное мнение.
В одном из дел покупатель отразил уплаченную продавцу доли неустойку в составе внереализационных расходов в соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ. Налоговики отказали в признании спорных затрат. ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 06.06.2012 N А63-7669/2011 указал следующее:
«<…> Неустойка, начисленная обществу его контрагентом по сделке, является мерой ответственности за неисполнение гражданско-правовых обязательств, а не суммой оплаты за приобретение доли (имущественного права) в уставном капитале и является внереализационным расходом в смысле подпункта 13 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации, учтенным обществом в порядке подпункта 8 пункта 7 статьи 272 Кодекса».

По мнению судов, проценты по займу, полученному для приобретения доли в уставном капитале,
компания вправе учесть в налоговых расходах

Нередко источником средств для приобретения доли в уставном капитале является кредит или заем. Налоговики зачастую признают необоснованными расходы в виде процентов по таким займам. Поскольку, по мнению контролеров, в этом случае заемные средства компания не использует в деятельности, направленной на получение дохода (п.
ст. 252 НК РФ). Особенно риск увеличивается, если впоследствии организация реализует приобретенную долю с убытком.
При возникновении подобных споров суды, как правило, поддерживают налогоплательщиков. Так, в одном из дел столичные арбитры пришли к выводу, что получение займа не свидетельствует об отсутствии направленности действий налогоплательщика на получение дохода. Следовательно, компания правомерно включила спорные проценты в состав внереализационных расходов (Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2011 N КА-А40/6415-11). Аналогичные выводы сделал и ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 05.05.2012 N А10-248/2011.
Минфин России также отмечает, что проценты по долговым обязательствам, направленным на приобретение долей как российских, так и иностранных организаций, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов (Письма от 27.02.2013 N 03-08-05/5690 и от 30.11.2010 N 03-03-06/1/748).

Примечание. По мнению ФАС Московского округа, проценты по займу, привлеченному с целью приобретения доли в уставном капитале общества, компания вправе учесть в составе внереализационных расходов.

Если долю в уставном капитале реализует иностранная компания, не имеющая представительства в РФ, то российский покупатель выступает налоговым агентом

Плательщиками налога на прибыль признаются в том числе иностранные организации, осуществляющие деятельность в РФ через постоянные представительства или получающие доходы от источников в РФ (п.
ст. 246 НК РФ). В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ к таким доходам иностранной компании относятся доходы от реализации акций (долей) российских организаций, более 50% активов которых состоят из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. При этом доходы иностранной организации можно уменьшить на документально подтвержденные расходы, связанные с продажей доли (п. 4 ст. 309 НК РФ). К исчисленной налоговой базе применяется ставка налога в размере 20%, если международным соглашением об избежании двойного налогообложения не предусмотрена иная ставка (ст. 7, абз. 6 п. 1 ст. 310 и п. 1 ст. 284 НК РФ, см. также врезку на с. 35).

Читайте на e.rnk.ru. Еще больше полезных материалов
Подробнее о том, как с минимальными рисками применять положения международных налоговых соглашений, читайте на сайте e.rnk.ru в статье «Как на практике избегают двойного налогообложения доходов и имущества» // РНК, 2012, N 19.

В рассматриваемой ситуации налог на прибыль с полученных иностранной компанией доходов удерживает и перечисляет в бюджет покупатель, исполняющий обязанности налогового агента (п. 1 ст. 310 НК РФ и Письмо УФНС России по г. Москве от 01.12.2009 N 16-15/125954). Иначе российской компании грозит начисление пеней. На это, в частности, указал Президиум ВАС РФ в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса РФ» (см. врезку на с. 38).


Читайте на e.rnk.ru. Опрос читателей «РНК» по вопросу уплаты налога агентом за счет собственных средств
Только треть посетителей сайта www.rnk.ru считают, что инспекторы вправе требовать от налогового агента уплаты налога на прибыль за счет его собственных средств. В то время как 69% опрошенных указывают, что такие действия проверяющих неправомерны. Поскольку на основании пп. 1 п. 3 ст. 24 и п. 1 ст. 310 НК РФ налоговый агент уплачивает спорные суммы за счет средств, удержанных у налогоплательщика.
Однако в отношении уплаты НДС за счет собственных средств налогового агента мнения читателей «РНК» практически противоположны: 42% опрошенных считают, что уплатить НДС можно исключительно за счет удержанных у контрагента средств, а 58% респондентов пришли к выводу, что контролеры вправе потребовать уплаты неудержанных сумм НДС за счет собственных средств налогового агента. Подробнее читайте на сайте e.rnk.ru в статье «Рейтинг сложностей, с которыми на практике сталкиваются налоговые агенты» // РНК, 2013, N 5.

Отметим, что если между Российской Федерацией и той страной, где зарегистрирована иностранная компания, заключен международный договор (соглашение) о том, что доходы, выплаченные российской организацией иностранной компании, не облагаются налогом на прибыль в РФ, то покупатель освобождается от обязанности налогового агента (пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ). Для этого иностранная организация должна подтвердить, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Россия заключила международное соглашение, регулирующее вопросы налогообложения.


Правомерность уменьшения доходов от продажи доли на расходы, связанные с ее приобретением, зависит от налогового статуса участника-физлица

К доходам от источников в РФ, которые облагаются НДФЛ, относятся, в частности, доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций (пп. 5 п. 1 ст. 208 и п. 1 ст. 209 НК РФ). По общему правилу такие доходы облагаются по ставке 13%, если продавцом выступает налоговый резидент РФ (п. 1 ст. 224 НК РФ), или 30%, если долю продает физлицо, не являющееся таковым (п. 3 ст. 224 НК РФ).
В соответствии с абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ при продаже доли в уставном капитале или ее части налогоплательщик вправе уменьшить сумму полученных доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с их получением (Письма Минфина России от 18.09.2012 N 03-04-08/3-306 и ФНС России от 06.04.2011 N КЕ-4-3/5392@). В частности, к таким затратам можно отнести расходы:
— по созданию общества (расходы по внесению вклада в уставный капитал организации, понесенные в связи с регистрацией общества);
— связанные с осуществлением сделки купли-продажи доли в уставном капитале (оплата услуг нотариуса, комиссия регистратору за осуществление сделки, стоимость услуг посредника, привлеченного для реализации доли).
Однако для доходов, в отношении которых предусмотрены налоговые ставки, отличные от 13%, указанное правило не действует, вычеты, предусмотренные ст.
. 218 — 221 НК РФ, не применяются (п. 4 ст. 210 НК РФ). Следовательно, физлицо-нерезидент не вправе уменьшить доход от продажи доли в уставном капитале на расходы, связанные с ее приобретением и последующей реализацией (Письмо Минфина России от 04.02.2013 N 03-04-05/4-92).

отрасли-права.рф

Налоги при применении ОСНО

Рассмотрим порядок исчисления налогов в учете организаций, применяющих ОСНО.

Для целей исчисления НДС хозоперации по продаже доли в уставном капитале (далее — УК) освобождены от обложения налогом (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

При исчислении налога на прибыль полученные от продажи имущественных прав доходы рассчитываются на основании общей нормы, предусмотренной ст. 249 НК РФ.

С целью подсчета расходов по таким операциям в ст. 268 НК РФ закреплена специальная норма: плательщик налогов может отразить в расходах стоимость долей и другие затраты, связанные с их покупкой/продажей, согласно подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ. В расходах может быть отражена стоимость доли, равная:

  • денежной сумме, внесенной в уставный капитал ООО (либо уплаченной продавцу доли);
  • налоговой стоимости (для амортизируемого имущества — остаточной) имущества, которым был оплачен вклад в уставной капитал (письмо Минфина от 05.12.2017 № 03-03-06/1/80864).

К другим расходам, связанным с продажей доли, могут относиться консультационные, юридические, нотариальные услуги, услуги оценщика (подп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ, письмо Минфина от 28.01.2011 № 03-03-06/1/32).

Также к расходам может относиться сумма нераспределенной прибыли, которая увеличила уставный капитал (в части, приходящейся на участника), если с этой суммы ранее был уплачен налог на прибыль организаций (письмо Минфина РФ от 22.06.2015 № 03-03-06/1/36008).

Доход от продажи долей в уставном капитале ООО облагается налогом на прибыль по ставке 0%, если выполняются 2 условия (п. 4.1 ст. 284, п. 1 ст. 284.2 НК РФ, п. 7 ст. 5 закона № 395-ФЗ):

  • доли приобретены начиная с 01.01.2011;
  • на дату реализации доли принадлежали налогоплательщику более 5 лет.

Если эти условия не выполняются, то ставка налога на прибыль, применяемая к доходу от продажи долей, составляет 20%.

При изменении доли участника в уставном капитале с 01.01.2011 нулевая ставка при ее продаже применяется только к налогооблагаемому доходу, который получен от владения той частью, которая на дату реализации непрерывно принадлежала участнику более 5 лет (письмо Минфина РФ от 24.11.2017 № 03-03-06/2/77738).

Если от реализации долей участия в уставном капитале получен убыток, то он учитывается в целях налогообложения прибыли (подп. 2.1 п. 1, п. 2 ст. 268 НК РФ, письма Минфина России от 17.07.2012 № 03-03-06/1/336, от 22.06.2011 № 03-03-06/1/377).

ВАЖНО! Убыток, полученный от продажи доли, не переносится на будущее, если при определении налоговой базы выполнялись условия, необходимые для применения нулевой ставки налога (абз. 2 ст. 283, 284.2 НК РФ, письмо Минфина России от 24.11.2017 № 03-03-06/2/77738).

Особенности налогообложения при спецрежимах

В случае применения УСН ситуация с обложением налогами выглядит более противоречиво. Доходы в таком случае подсчитываются согласно ст. 346.15 НК РФ, в которой дана ссылка на общие нормы определения дохода при ОСНО, закрепленные в ст. 249, 250, 251 НК РФ. На упрощенке доходы рассчитываются в общем порядке, который аналогичен процедуре при применении ОСНО. Расходы на УСН перечислены в ст. 346.16 НК РФ. Этот перечень закрытый, и такие статьи расходов, как, например, имущественные права в виде доли и прочие расходы при приобретении/выбытии имущественных прав, в нем отсутствуют.

Это означает, что при буквальном прочтении норм НК РФ при продаже доли организацией-«упрощенцем» налогооблагаемой базой по УСН является весь полученный доход. Такой подход изложен в письмах Минфина России от 11.04.2016 № 03-11-06/2/20499, от 10.01.2014 № 03-11-11/116.

Стоимостный показатель от приобретения имущественного права и прочие связанные с покупкой/продажей доли затраты в уменьшение расхода не принимаются. При этом не важно, какой порядок определения объекта налогообложения выбрал продавец — «доходы» или «доходы минус расходы».

Более разумной альтернативой может быть использование следующих выводов. Доходы при УСН определяются в том числе и с учетом норм, прописанных в ст. 251 НК РФ. Согласно подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ в налоговом законодательстве предусмотрена возможность изъятия из доходов стоимости имущественных прав, ограниченной размером первоначального взноса, при уменьшении УК (выходе из общества, распределении имущества при ликвидации общества). Продажа доли в некоторых письмах финансового ведомства и решениях арбитражных судов приравнивается к случаям, исключаемым из дохода согласно подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. В частности, об этом свидетельствуют:

  • письма Минфина России от 06.03.2006 № 03-03-02/53 и от 13.09.2007 № 03-11-04/1/22;
  • постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.01.2009 № А21-1888/2008;
  • постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.02.2007 № Ф04-733/2007(31736-А02-15) по делу № А02-1493/2006.

Используя эти доводы, можно исключать из доходов от торговли имущественными правами сумму вклада в УК. Определение дохода в данном случае также не зависит от выбранного объекта обложения налогом — «доходы» (6%) или «доходы минус расходы» (15%). Он в любом случае уменьшается на сумму вклада. А вот убыток, возникший по данным операциям, и иные затраты, связанные с покупкой-продажей доли, принять в уменьшение базы налогообложения по УСН в этом случае не получится.

Порядок определения расходов и доходов от продажи доли при применении ЕСХН регулируется гл. 26.1 НК РФ. Обозначенный порядок полностью аналогичен используемому при УСН.

Уменьшая доходы при УСН или ЕСХН в соответствии с изложенной позицией, налогоплательщик должен понимать, что нормами налогового законодательства такое отражение операций не предусмотрено. И существует риск изменения позиции контролирующих органов или дополнения законодательства, нежелательного для налогоплательщика.

Единый вмененный налог и ПСН действуют в отношении закрытого перечня видов хозяйственной деятельности, предусмотренных п. 2 ст. 346.26 и п. 2 ст. 346.43 НК РФ. Возможность продажи доли в УК в этих перечнях не упоминается. Это означает, что хозобщества и ИП, применяющие эти специальные режимы, будут дополнительно исчислять налог на прибыль (ИП — налог на доходы физических лиц) или упрощенный налог в зависимости от того, являются они плательщиками упрощенного налога или не являются.

Налогообложение при продаже доли в УК у физлиц-участников

Физлица при продаже доли в УК обязаны сами исчислить, уплатить и до 30 апреля года, следующего за отчетным, представить декларацию по налогу на свои доходы (подп. 2 п. 1 ст. 228, п. 1 ст. 229 НК РФ). Облагаемая база вычисляется с учетом всех реальных доходов (п. 1 ст. 210 НК РФ). Доходы физического лица — налогового резидента облагаются по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ), а доходы физического лица — нерезидента — по ставке 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).

Доходы физического лица — налогового резидента от продажи доли в уставном капитале могут быть уменьшены на налоговый вычет в размере фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале (подп. 2 п. 2 ст. 220, п. 3 ст. 210, п. 1 ст.224 НК РФ). Перечень связанных с покупкой доли расходов закреплен в абз. 3–5 подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ. Он состоит из расходов в виде самого взноса в УК и увеличения доли в нем. Если расходы подтвердить невозможно, то можно уменьшить доход от продажи доли в уставном капитале на 250 тыс. руб.

Физические лица — нерезиденты уменьшить свои доходы не смогут, так как налоговые вычеты применяются только к доходам, облагаемым по ставке 13% (п. 3 ст. 210, п. 1 ст. 220 НК РФ).

ВАЖНО! Доходы, полученные при продаже доли, освобождаются от налогообложения, если на дату совершения сделки права на них принадлежали собственнику непрерывно более 5 лет (п. 17.2 ст. 217 НК РФ).

Определение налогооблагаемой базы за прошедший налоговый период (год) происходит отдельно по группе доходов с одинаковой ставкой — в нашем случае 13%. Если налоговые вычеты превысят размер доходов, база налогообложения признается равной 0. При этом убыток налогооблагаемую базу не уменьшает и на следующий период (налоговый) не переносится.

Итоги

При продаже доли в УК ООО у собственника возникает обязанность по исчислению налогов. Исходя из выбранной системы обложения налогами, это может быть налог на прибыль или упрощенный налог.

Физлица должны отчитаться по НДФЛ. В основном налогооблагаемая база для них — это доходы от реализации за минусом расходов на приобретение доли.

В случае применения УСН и ЕСХН налицо недоработки в налоговом законодательстве, и налогоплательщику необходимо самостоятельно обосновать свою позицию.

nalog-nalog.ru

Центральные условия

Возникновение обязанности у налогоплательщика по уплате НДФЛ возникает при определенных обстоятельствах.

Что утверждает законодательство

Законом об ООО № 14 (08.02.98) регулируются положения относительно УК. Право участника (владельца ДУК) на ее продажу или отчуждение в пользу других лиц закреплено ст. 21. В 2018 г., 29 декабря законодатель Законом № 391 установил новый порядок в отношении продажи, передачи ДУК, он вступил в силу с начала 2018 г. Доля переходит в собственность к новому владельцу только после того, как в ЕГРЮЛ будет внесена запись.

Об освобождении от налогообложения доходов, полученных от реализации ДУК, сказано в НК, ст. 217, п. 17, ч. 2. Распространяется положение на российские организации и при условии, что к моменту продажи ДУК она принадлежала налогоплательщику более 5 лет на имущественных правах или собственности. В то же время налогоплательщик должен был приобрести ее с начала 2011 г. и течение последующего времени.

Статья 217. Доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)

Министерство финансов подчеркивает, что ДУК для получения льготы необходимо получить на основании договора купли-продажи. Если участника приняли в ООО и подарили ему часть доли УК или полностью, то он не может быть освобожден от уплаты подоходного, несмотря на то что стал владельцем в 2011 г. или в течение последующих лет.

Согласно НК, ст. 220, п. 2, когда участник продает долю, которой владел меньше 5 лет, то он имеет право на уменьшение дохода от продажи на расходы, которые были связаны с ее приобретением.

Статья 220. Имущественные налоговые вычеты

Нотариальное заверение

Заверять сделки об отчуждении ДУК согласно Закону об ООО не требуется нотариально, когда:

Ее приобретает само ООО Ст. 23
Участник выходит из общества Ст. 26
Доля, принадлежащая ООО, распределяется между участниками, продается им или третьим лицам Ст. 24
Были использованы преимущественные права на приобретение ДУК Ст. 21, п. 5–7

В указанных выше случаях достаточно внести изменения в ЕГРЮЛ, чтобы доля перешла к новому владельцу. При заверении договора нотариус обязан на основании ст. 21 (п. 13) проверить полномочия лица, которое отчуждает долю.

Полномочия на распоряжение ДУК могут подтверждаться:

  • нотариально заверенным договором на приобретение ДУК ранее;
  • выпиской из ЕГРЮЛ, где содержаться сведения о том, что лицу принадлежит ДУК в таком-то размере.

Если нотариус заверяет сделку на отчуждение доли, то он и подает заявление в территориальное отделение НС о том, чтобы в ЕГРЮЛ были внесены изменения. Заявление нотариусу необходимо подать в электронном виде, заверив своей электронной подписью.

Стороной сделки могут являться разные лица:

  • Если продавцом ДУК является юрлицо, нотариусу, прежде чем заверить договор отчуждения, потребуется проверить, не является ли сделка крупной. Вторым моментом для проверки является заинтересованность в ней лиц согласно ст. 45–46. Продавец ДУК обязан представить нотариусу справку, что сумма сделки не более 25% от стоимости всего имущества предприятия. Если ее стоимость больше, то необходимо представить документы на одобрение, это может быть решение общего собрания или совета директоров. Не требуется представлять документы на одобрение сделки в случае, когда уставом предусмотрено совершение крупных сделок. Если у ООО один участник, он не может совершить крупную сделку и реализовать более 25% стоимости УК.
  • Если реализатором доли УК, например, в 2018 году является участник (физлицо), то он обязан предоставить нотариусу согласие супруга на совершение сделки, о чем сказано в СК, ст. 35. Исключение составляют ситуации, когда ранее доля УК была приобретена до брака, перешла по наследству, принадлежит участнику на основании раздельной собственности, что указано в брачном договоре.

К договору должен прилагаться документ об оплате ДУК, который будет указан в договоре отчуждения. После совершения сделки нотариус также направляет копии документов в ООО. В другом случае оповестить общество может один из участников сделки.

Момент появления права

Согласно ГК, ст. 454 на основании договора купли-продажи у одной стороны возникает обязанность передать что-либо, а у другой принять в собственность. В ст. 48 говорится, что участники юридического лица имеют перед ним обязательства, вещные права, в отношении его имущества, и неимущественные. ДУК предоставляет комплекс прав его участникам.

Имущественные права участник может реализовать на основании общих положений о купле-продаже. С момента совершения сделки и приобретения ДУК к покупателю переходят не только права, но и обязанности участника.

Статья 454. Договор купли-продажи

В Законе об ООО, в ст. 8 указаны права участников, они могут:

  • управлять делами ООО;
  • знакомиться с хозяйственной деятельностью предприятия на основании различной документации;
  • участвовать в распределении прибыли;
  • продавать или отчуждать свою долю любым способом;
  • выходить из состава участников ООО путем отчуждения или продажи доли обществу, если данное положение предусмотрено уставом;
  • получать при ликвидации предприятия имущество (его стоимость), которое останется после расчетов с различными кредиторами;
  • иные.

Схема действий при покупке доли в ООО

В чём особенность продажи доли уставного капитала НДФЛ

По мнению некоторых специалистов, ДУК представляет собой имущественные права, а не имущество. Участник – физическое лицо, ранее владел какими-то денежными средствами или имуществом, но вложил в УК предприятия, после чего утратил право собственности на эти вещи. Имущество участника перешло в собственность ООО.

Распоряжаясь УК, как собственник, предприятие может приумножить размер капитала или уменьшить, о чем участники узнают только по результатам годового отчета. Поэтому при продаже ДУК фактически совершается уступка прав требования к ООО или реализация имущественных прав участника.

Если за время хозяйственной деятельности предприятие динамично развивалось, то доля УК по отношению к первоначальному взносу возрастет, а значит, сумма начисленного подоходного будет существенной. Естественное желание продавца доли – это уменьшение суммы НДФЛ.

Согласно НК, ст. 220, п. 1, подп. 1, абз. 2 продавец имеет право на имущественный вычет. Но в связи с тем, что доля признается имущественными правами, вычесть из дохода разрешается расходы. Налоговые органы нередко спорят с налогоплательщиками по этому вопросу, считая, что законодатель не определил четко перечень расходов для вычета.

Налоговики требуют включать в вычет расходы, которые связаны только с приобретением доли. Но участники настаивают на включение расходов, связанных с развитием предприятия. Например, участник мог в свое время отказаться от дивидендов, когда распределялась годовая прибыль и направить эту сумму на развитие бизнеса.

В другом случае участник получил дивиденды, но оплатив НДФЛ, снова вложил остаток средств в предприятие на целевые нужды. Из сложившейся практики, можно сказать, что налоговая не позволит вычесть из дохода расходы, которые понес участник, вкладывая деньги в предприятие на развитие бизнеса.

Пошаговый алгоритм

Инструкция по переходу прав собственности на ДУК внутри предприятия может выглядеть так:

  1. Учредитель, продающий долю, и другой участник (и) подписывает в присутствии нотариуса договор купли-продажи.
  2. Процедура должна происходить в присутствии генерального директора ООО. Он обязан заверить печатью и подписью не только договор, но и другие сопровождающие документы.
  3. Иные участники, которые не приняли участие в сделке, обязаны до ее заключения представить в нотариальную контору письменные отказы от своих прав на преимущественный выкуп.
  4. Нотариус составляет заявление по ф. Р14001, где указывает всех участников ООО и сведения в отношении продаваемой доли. Ему необходимо указать, что имущественное право на долю УК прекращается у одного участника и появляется у другого.
  5. Заявление в НС нотариус обязан подать в течение 1–2 недель с момента, как договор будет заключен и заверен.
  6. На руки участникам нотариус выдает 3 экземпляра договора, по одному продавцу и покупателю доли, один для хранения в архиве ООО.

Образец документа Р14001 Исправление ошибки (адреса) в ЕГРЮЛ

Важные замечания

Если покупатель откажется платить после оформления договора за стоимость доли, то соглашение можно расторгнуть на основании ГК, ст. 450, т. к. контрагент нарушил условия договора. В другом случае возможна отсрочка платежа, если это оговорено условиями договора.

Расторгнуть договор можно в добровольном или судебном порядке. Но в этом случае, если обязательства по договору уже были исполнены сторонами, они не вправе востребовать возврата. Например, продавец не сможет вернуть свою долю в УК, если за нее уже было оплачено.

Если же судом будет признано нарушение договора одной из сторон, например, со стороны покупателя не было оплаты, то продавец по решению суда может взыскать стоимость доли с покупателя и понесенные в связи с этим убытки.

Во избежание недоразумений следует заранее предусмотреть условиями договора, как вернуть долю, если покупатель не оплатит ее. Лучше всего потребовать полной оплаты от покупателя к моменту заключения договора.

Механизм действия

Налогообложение сделки осуществляется в нескольких направлениях:

  • За нотариальное удостоверение сделки по продаже ДУК оплачивается госпошлина. Для исчисления ее размера принимается стоимость доли по договору, умноженная на 0,5%. Размер пошлины для уплаты не должен быть меньше 300 руб. и больше 20 тыс. руб.
  • НДС не уплачивается с полученной назад ДУК участником, ведь фактически ему возвращается имущество, которое он раньше вложил. Об этом говорится в НК, ст. 149, п. 2, подп. 12. Но разница между первоначальным вносом и фактической стоимостью на момент возврата облагается НДС. Налоговики считают, что налицо скрытая реализация, тогда как арбитражные суды делают разграничение между возвратом доли и сделкой купли-продажи. ООО от уплаты НДС освобождается, если вторая сторона сделки физическое лицо. Если передача ДУК происходит между юрлицами на основании договора купли-продажи, то НДС платить необходимо.
  • Если реализатором доли и участником ООО является юрлицо, то согласно НК, ст. 249, п. 1 у него возникает объект для обложения налогом на прибыль. В случае когда продается доля УК, стоимость которой равна ранее сделанному вкладу в УК, то налог на прибыль не начисляется.
  • Если участником ООО является физлицо – резидент, то продажа доли уставного капитала НДФЛ рассчитывается по ставке 13%. Нерезиденты оплачивают подоходный по ставке 30%. Если продажа осуществляется по номинальной стоимости, то подоходный не взимается. Если участником ООО и продавцом является предприниматель, то он оплачивает налоги, как физлицо.

Статья 149. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)

Статья 249. Доходы от реализации

Обзор декларации

Положение о заполнении декларации по ф. 3-НДФЛ для физлиц указано в НК, ст. 209. Необходимо учитывать, что при расчете подоходного положен определенный вычет на сумму расходов, если они будут документально подтверждены. Эти расходы необходимо включить в декларацию и приложить к ней копии подтверждающих документов.

В зависимости от конкретной ситуации заполнение декларации имеет свои тонкости. Обязанность по представлению декларации за 2018–2016 гг. возникает у физлиц, начиная с 2009 г., если в этих периодах было реализовано имущество.

Статья 209. Основные понятия

Сопутствующие расходы

Начиная с 2018 г. законодатель конкретизировал расходы, которые могут быть включены в вычет при продаже ДУК.

Это могут быть:

  • денежные средства и/или иное имущество, которое было ранее внесено в УК при учреждении ООО;
  • расходы, связанные с покупкой или увеличением ДУК.

Минфин считает, что физлицо может в разряд расходов отнести:

  • проценты по займу, если он был взят на приобретение ДУК;
  • стоимость акций ОАО, если в дальнейшем произошла реорганизация общества в ООО;
  • сумму долга общества по договору займа, который был приобретен участником на основании договора цессии;
  • нотариальные услуги и комиссионные, которые участнику пришлось оплатить при покупке доли.

Отличия от выхода из ООО

Уставом ООО может быть заранее предусмотрено, что участнику не разрешается осуществлять отчуждение ДУК в пользу третьего лица. В то же время остальные участники могут отказаться от своих преимущественных прав и не выкупить долю. В этом случае купить ДУК у участника придется самому ООО. Если участник выходит из общества, оно обязано оплатить ему долю в УК имуществом или деньгами.

Расчет с участником ООО может осуществить в течение года с момента, как право собственности на ДУК к нему перейдет. Определить стоимость ДУК необходимо на основании отчетности, которая была сформирована за последний календарный год (отчетный период), предшествующий моменту подачи заявления участником о выходе из ООО.

В этом случае исчисляя налог на доходы физических лиц нельзя уменьшить сумму дохода на расходы, даже если они подтверждены документально, потому что продажа ДУК отсутствует. Правоотношения между ООО и участником, выходящим из него, нельзя рассматривать, как вытекающие из договора купли-продажи.

Расчёт и последствия

Если физлицо может документально подтвердить расходы, которые разрешается вычесть из доходов при исчислении подоходного, то необходимо учитывать, что максимально сумма вычета может составлять 250 тыс. руб. Расчет налога требуется сделать за период, который составляет 12 месяцев. Если сумма льгот (расходов) превысит полученные участником доходы от продажи ДУК, то база для исчисления НДФЛ равна нулю.

Для ООО, которые находятся на разных режимах налогообложения, последствия продажи ДУК будут отличаться:

УСН Выручка от продажи ДУК полностью считается доходом и облагается единым налогом. Первоначальные расходы, связанные с приобретением доли, и иные не могут уменьшить сумму дохода.
ОСН или ЕСХН Учитываются положения НК, ст. 251. Из базы налогообложения (дохода) разрешается исключить сумму первоначального взноса в УК. Если результат операции будет отрицательным, то его нельзя будет зачесть для уменьшения базы налогообложения.

Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы

ЕНВД Продажа доли УК не может входить в виды деятельности, которыми ему разрешено заниматься. Поэтому ООО придется произвести оплату налога на прибыль. Когда ЕНВД применяется совместно с УСН, то необходимо будет рассчитать сумму налога к оплате по «упрощёнке».

buhuchetpro.ru


Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

*

Этот сайт использует Akismet для борьбы со спамом. Узнайте как обрабатываются ваши данные комментариев.